Elon Musk solicitou na sexta-feira o cancelamento do acordo de 44 mil milhões de dólares para adquirir o Twitter, transformando formalmente meses de disputas sobre dados de contas de spam numa batalha contratual que o conselho do Twitter afirma que pretende levar aos tribunais. Os advogados de Musk alegam que a empresa violou obrigações de partilha de informação e fez declarações materialmente imprecisas; o Twitter afirma que continua empenhado em concluir a transação pelo preço acordado de 54,20 dólares por ação.

O aviso de rescisão consta de uma emenda ao Anexo 13D, datada de 8 de julho, arquivada junto da Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos (SEC). O documento refere que os conselheiros de Musk enviaram uma carta ao Twitter a notificar formalmente a empresa de que estava a rescindir o acordo de fusão. A carta anexa defende que o Twitter não forneceu informações suficientes sobre spam e contas falsas e alega violações de declarações e cláusulas contratuais.

Uma disputa sobre dados torna-se uma tentativa formal de rescisão do contrato

Desde maio que Musk questiona a estimativa do Twitter de que as contas falsas ou de spam representam menos de 5% dos utilizadores ativos diários monetizáveis. A 17 de maio, apresentou um documento a solicitar propostas , reiterando a sua posição de que a aquisição não poderia prosseguir até que o Twitter fornecesse provas que comprovassem esta estimativa.

O Twitter afirmou que o seu número de spam se baseia numa análise que exige dados internos não disponíveis para observadores externos e manteve que as suas divulgações públicas são estimativas qualificadas. A disputa alargou-se então, passando da precisão do próprio número para o direito de Musk receber informações de acordo com o acordo de fusão.

O contrato, registado no Formulário 8-K do Twitter, contém cláusulas que regem o acesso à informação, o funcionamento normal dos negócios e as obrigações das partes de concluir a transação. Inclui também uma multa de rescisão de mil milhões de dólares em determinadas circunstâncias e uma cláusula de execução específica que permite a um tribunal ordenar a conclusão da transação caso as condições contratuais sejam cumpridas.

O conselho do Twitter afirma que o acordo continua a ser vinculativo

O presidente do conselho de administração do Twitter, Bret Taylor, respondeu na sexta-feira que o conselho está empenhado em concluir a transação pelo preço e nos termos acordados com Musk e planeia apresentar uma ação judicial para fazer cumprir o acordo de fusão. O TechCrunch noticiou que o Twitter espera que a disputa seja julgada no Tribunal de Chancelaria de Delaware, o foro designado no acordo para litígios importantes de fusões.

Isto significa que a notificação de Musk não termina automaticamente a aquisição. Estabelece a sua posição jurídica e cria uma disputa sobre se as alegadas violações são suficientes para justificar o incumprimento do contrato. O Twitter pode contestar a notificação e procurar uma ordem judicial que obrigue Musk e as empresas adquiridas a concluir a transação, em vez de simplesmente aceitar uma multa rescisória.

A declaração definitiva da empresa descreve a recomendação unânime do conselho para que os acionistas aprovem a venda e explica as condições contratuais para a conclusão do negócio. A 54,20 dólares por ação, o preço representou um prémio de aproximadamente 38% em relação ao preço de fecho das ações do Twitter a 1 de abril, antes da participação de Musk se tornar pública. As ações do Twitter estão agora a ser negociadas bem abaixo deste nível, tornando o resultado economicamente significativo para ambos os lados.

O contrato estabelece um limite elevado para a cessação do contrato

O acordo de fusão não confere a Musk o direito geral de desistir da transação devido a alterações nas condições de mercado ou por dúvidas posteriores sobre o negócio do Twitter. Para rescindir o contrato sem encargos, este necessita de se enquadrar nas cláusulas contratuais que preveem a sua extinção. Os seus advogados estão, portanto, a estruturar o litígio em torno de alegadas violações de declarações específicas e cláusulas de confidencialidade, bem como da possibilidade de um impacto adverso relevante para a empresa.

O documento preliminar anterior do Twitter descreve a negociação que levou ao acordo e deixa claro que Musk apresentou 54,20 dólares como a sua melhor e última oferta. O conselho avaliou o prémio, as perspetivas do Twitter como empresa independente e os riscos inerentes à transação antes de a aceitar.

O mercado sofreu mudanças bruscas desde então. As ações tecnológicas caíram amplamente, as ações da Tesla recuaram em relação aos níveis da primavera e o próprio Twitter passou a ser negociado muito abaixo do preço acordado. Estas alterações podem afectar os aspectos económicos do negócio, mas a disputa legal centrar-se-á no contrato, e não em saber se a transacção parece mais ou menos atractiva hoje.

As contas de spam são centrais na discussão, mas não são uma novidade divulgada pelo Twitter

O Twitter já declarou várias vezes que a sua estimativa de contas falsas ou de spam se baseia num julgamento significativo e pode não representar com precisão o número real. Os relatórios trimestrais da empresa indicam reiteradamente que este número é inferior a 5% dos utilizadores ativos diários monetizáveis, embora alertem que a estimativa pode estar incorreta.

Musk defende que os dados subjacentes são necessários para testar o número de forma independente e avaliar o negócio do Twitter. Na sua carta de 8 de julho, afirma que a empresa não forneceu as informações solicitadas num formato utilizável e alega que as recentes alterações na equipa e as decisões de contratação também podem violar as cláusulas de curso normal do acordo.

O jornal The Guardian noticiou na sexta-feira que o Twitter rejeita a premissa de que Musk possa simplesmente desistir do acordo e pretende procurar medidas legais. O relatório também observou que as ações do Twitter caíram no dia de negociação prolongado após o aviso de rescisão, refletindo a preocupação dos investidores de que a transação possa tornar-se uma longa batalha judicial.

Durante meses, a aquisição foi discutida como uma questão que envolve bots, liberdade de expressão, estratégia de produto e os planos de Musk para uma das plataformas de comunicação mais influentes do mundo. O aviso de 8 de julho muda o foco imediato. As questões principais são agora contratuais: que informações o Twitter estava obrigado a fornecer, se as suas declarações eram materialmente imprecisas, se alguma violação era sanável e se Musk continua obrigado a concluir a aquisição.

Os tribunais do Delaware lidam rotineiramente com litígios que envolvem contratos de fusão, e a cláusula de execução específica dá ao Twitter um caminho para procurar mais do que uma indemnização monetária. Musk, por sua vez, afirma que a conduta do Twitter já o desobrigou de avançar com o processo.

A tensão é especialmente acentuada porque os acionistas ainda não concluíram a votação sobre a transação, enquanto o conselho do Twitter continua a recomendar a aprovação. A empresa avança, portanto, para as etapas corporativas necessárias para a conclusão do negócio ao mesmo tempo que o seu potencial comprador declara formalmente o término do contrato.

Até este fim de semana, nenhum tribunal se pronunciou sobre as alegações de qualquer das partes. Musk entregou um aviso de rescisão; o Twitter afirma que ele é inválido e planeia fazer valer o acordo. A aquisição de tecnologia por 44 mil milhões de dólares, que antes parecia destinada a ser votada pelos acionistas, prepara-se agora para se tornar um teste para saber se Musk consegue estabelecer uma base contratual para desistir do acordo que assinou em abril.